نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۱/۵۴۸

آیا در طلاق توافقی با وکالت معالواسطه که زوج وکالت طلاق به زوجه داده است. -1آیا ابلاغ به زوج در دادرسی ضروری است؟ -2آیا زوج هم باید طرف دعوا قرار گیرد؟ -3چنانچه زوج در دفتر اسناد رسمی حق اسقاط تجدیدنظرخواهی به وکیل داده باشد ،آیا وکیل معالواسطه زوج میتواند حق تجدیدنظر خواهی خود را اسقاط کند و در صورت مخالفت زوج ،آیا رأی قطعی است؟ -4آیا استرداد درخواست طلاق توافقی از سوی زوج امکانپذیر است؟

1و -2در فرضی که زوجه وکالت در مطلقه نمودن خویش را با کلیه اختیارات اخذ کرده است ،به لحاظ آنکه به موجب ماده 33قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب ،1379وکیل حاضر در دادگاه باید دارای شرایطی باشد که به موجب قوانین راجع به وکالت در دادگاه مقرر شده است؛ به علاوه از حیث اصول دادرسی ،یک شخص نمیتواند هم طرحکننده دعوی و هم در قبال آن پاسخگو باشد؛ لذا در صورتیکه در وکالتنامه تنظیمی ،وکالت با حق توکیل به غیر باشد ،زوجه با تفویض وکالت اعطایی از سوی زوج به وکیل دادگستری برای قرار گرفتن در جایگاه خوانده ،میتواند دادخواست طلاق تقدیم کند .از آنجا که در این فرض اقدام زوجه برای طلاق از جانب زوج است ،زوج اصیل و خواهان در طلاق تلقی میشود و باید نام و مشخصات وی )زوج( به عنوان خواهان در دادخواست قید شود؛ اما با توجه به تفویض وکالت از سوی زوج ،لزومی به حضور موکل )زوج( در دادگاه نبوده و دعوت از زوج منتفی است و امر ابلاغ به وکیل صورت میگیرد. -3چنانچه زوج به زوجه وکالت رسمی در امر طلاق با حق توکیل به غیر و به صورت مطلق اعطاء کرده باشد، از آنجایی که اذن در شیء اذن در لوازم آن نیز میباشد ،نیازی به تصریح اسقاط حق تجدید نظرخواهی در وکالتنامه رسمی مزبور نیست و حکم مقرر در ماده 35قانون آیین دادرسی دادگاههای عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب ،1379ناظر به وکلای دادگستری است .بنابراین ،در فرض سؤال که زوجه برای درخواست گواهی عدم امکان سازش باید وکالت )معالواسطه( به وکیل دادگستری اعطا کند ،میتواند به وکیل مزبور وکالت در اسقاط حق تجدید نظرخواهی را نیز اعطا کند و مستفاد از بند یک ماده 35قانون یادشده این است که اسقاط حق تجدید نظرخواهی از سوی وکیل که دارای وکالت در تجدید نظر میباشد ،منوط به تصریح در وکالتنامه است. -4در فرض سؤال ،چنانچه زوج وکالت در طلاق را به صورت بلاعزل به زوجه داده باشد ،از آنجا که اعمال این وکالت مستلزم طرح دعوا و در نهایت اجرای صیغه طلاق توسط وکیل به وکالت از اصیل )زوج( است ،استرداد دادخواست از سوی زوج ،مغایر وکالت بلاعزل اعطایی است و به همین علت زوج نمیتواند دادخواست تقدیمی از ناحیه زوجه را مسترد کند دکتر احمد محمدی باردئی مدیر کل حقوقی قوه قضاییه